Terzo asse: custodia e protezione in caso di insolvenza
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Il terzo asse decide se un cliente riavrà i propri token quando il suo custode fallisce. È l'asse sul quale la convergenza tra i due hub è stata più visibile dal 2022. La risposta svizzera è di fonte legislativa. L'art. 242a LEF consente all'amministrazione del fallimento di restituire al cliente i cripto-asset che il fallito si era impegnato a tenere a sua disposizione. I beni devono essere attribuiti individualmente al cliente oppure detenuti collettivamente per più clienti e prontamente attribuibili a ciascuno sulla base della documentazione. L'art. 242b LEF estende il diritto ai dati necessari per accedere ai beni. Per le banche, l'art. 16 n. 1bis LBCR tratta tali beni come valori depositati, separati per legge. Il dissesto di FlowBank nel giugno 2024 ha messo alla prova il meccanismo circostante, dall'ordine di liquidazione della FINMA all'attribuzione delle posizioni detenute in pool, e ha mostrato che la legge funziona quando la documentazione è in ordine.1
La risposta di Singapore è nata come questione di contratto e di equity ed è divenuta regolamentazione. Prima del 2023 la posizione del cliente dipendeva dal fatto che le condizioni contrattuali creassero un trust (Quoine, ByBit) o un rapporto debitore-creditore (l'analisi seguita nelle ristrutturazioni di Hodlnaut e Zipmex). La Monetary Authority of Singapore ha reagito con modifiche al Payment Services Act e alle Regulations. I fornitori di servizi DPT devono ora detenere i beni dei clienti in un trust legale, separarli dai beni propri, effettuare riconciliazioni giornaliere e conservare la maggior parte dei beni dei clienti in cold storage. Le regole sono entrate in vigore in più fasi nell'ottobre 2023 e nell'aprile 2024.2 Ne consegue che i clienti di un custode autorizzato di Singapore sono beneficiari di un trust che l'Insolvency, Restructuring and Dissolution Act 2018 rispetta, il che li avvicina alla posizione svizzera.
Restano tre differenze. In primo luogo, la regola svizzera si applica a ogni custode, autorizzato o meno, perché è diritto fallimentare. Il requisito del trust di Singapore si applica ai licenziatari. Il cliente di un operatore di Singapore non autorizzato torna all'analisi delle condizioni contrattuali. In secondo luogo, il diritto svizzero richiede l'attribuzione sulla base della documentazione al momento del fallimento. Il trust di Singapore richiede invece la certezza dell'oggetto, che un wallet omnibus soddisfa soltanto se il trust ha per oggetto una quota proporzionale di una massa fungibile, punto che i tribunali hanno accettato per le azioni e ora per i token. In terzo luogo, lo staking e il lending portano il bene al di fuori di entrambi i regimi. Un token prestato alla piattaforma è un mutuo ai sensi dell'art. 312 CO e un debito secondo il diritto di Singapore, sicché il mutuante è un creditore chirografario in entrambi gli ordinamenti.3
| Questione | Svizzera | Singapore |
|---|---|---|
| Base giuridica della separazione | Artt. 242a/242b LEF; art. 16 n. 1bis LBCR | Trust legale ai sensi della PSA s. 23 e delle Regulations (licenziatari); altrimenti diritto generale dei trust |
| Ambito | Tutti i custodi in caso di fallimento | Fornitori autorizzati di servizi DPT; gli altri su base contrattuale |
| Wallet omnibus | Consentito se prontamente attribuibile sulla base della documentazione | Consentito se trust su quota proporzionale e riconciliazione giornaliera |
| Obbligo di cold storage | Nessuno per legge; aspettativa della FINMA per le banche | Maggior parte dei beni dei clienti in cold wallet (regola MAS) |
| Beni prestati o in staking | Mutuo; credito chirografario | Debito; credito chirografario (Hodlnaut, Vauld) |
| Dati di accesso | Art. 242b LEF: diritto ai dati | Provvedimento del giudice; diritto all'informazione del beneficiario del trust |
| Caso di studio | FlowBank (2024) | Hodlnaut, Zipmex (dal 2022) |
Nota per la pratica
Un custode attivo su entrambi gli hub può utilizzare un'unica architettura di custodia che soddisfi entrambi i regimi. Esso separa i beni dei clienti dai beni propri a livello di wallet e tiene un sotto-registro riconciliato che attribuisce quotidianamente la quota di ciascun cliente in ogni wallet omnibus. Il contratto di custodia svizzero enuncia in termini espressi l'impegno a tenere i beni a disposizione del cliente, perché tale impegno è il presupposto dell'art. 242a LEF. Le condizioni di Singapore contengono una dichiarazione di trust sulla quota proporzionale del cliente. Il rapporto di cold storage di Singapore può essere applicato a livello di gruppo senza violare il diritto svizzero. Ciò che non può essere condiviso è il prodotto di staking: un cliente che effettua staking tramite la piattaforma esce dal pool protetto in entrambi gli ordinamenti e deve esserne informato in termini chiari.
Note
- Artt. 242a e 242b LEF (RS 281.1), introdotti dalla legge TRD con effetto dal 1º agosto 2021; art. 16 n. 1bis LBCR. Su FlowBank cfr. Parte H, Capitolo VII, e Parte D, Capitolo IV. ↩
- Payment Services Act 2019, s. 23 come modificata; Payment Services (Amendment) Regulations 2023; risposta della MAS ai commenti sulle misure regolamentari proposte per i servizi relativi ai digital payment token del 3 luglio 2023; MAS Notice PSN08 (custodia) e Guidelines PS-G03, ove applicabili. Cfr. Parte K, Capitolo II. ↩
- Sullo staking e sul lending come mutui cfr. Parte D, Capitolo V, e Parte K, Capitolo VIII; sull'analisi del trust di Singapore nell'insolvenza cfr. Parte J, Capitolo V, e Parte N, Capitolo IV. ↩
Solo a scopo informativo generale. Il presente articolo non costituisce consulenza legale o fiscale, non sostituisce la consulenza sul singolo caso e non instaura alcun rapporto tra avvocato e cliente. Riflette la situazione giuridica aggiornata a novembre 2026.