Mi serve una licenza svizzera?

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La domanda si presenta in molte forme. Una Sagl di Zug vuole vendere token al pubblico, uno sviluppatore di wallet vuole aggiungere una funzione di swap, un family office vuole gestire le cripto-attività di tre famiglie amiche, una piattaforma di scambio di Singapore vuole una controllata svizzera per acquisire clienti europei. In ciascun caso la risposta svizzera si ottiene facendo passare il modello di business attraverso una cascata di leggi, perché la Svizzera non conosce un'unica "licenza cripto". La legge TRD (DLT Act) del 2020 ha modificato dieci leggi esistenti e ha creato una sola nuova categoria di autorizzazione, il sistema di negoziazione TRD, che nella pratica resta rara.¹ Tutto il resto consiste nel ricondurre una nuova attività a categorie concepite per banche, società di intermediazione mobiliare, gestori patrimoniali e sistemi di pagamento.

Il primo filtro è sempre il diritto antiriciclaggio. Un'impresa che a titolo professionale accetta, custodisce, trasferisce o scambia cripto-attività per conto di terzi è un intermediario finanziario ai sensi dell'art. 2 cpv. 3 della legge sul riciclaggio di denaro (LRD; AMLA). Prima di iniziare l'attività deve affiliarsi a un organismo di autodisciplina (OAD) oppure essere titolare di un'autorizzazione della FINMA.² Tale obbligo è indipendente dalle questioni di autorizzazione prudenziale che seguono. È il punto da cui partono effettivamente la maggior parte delle start-up. Il secondo filtro verifica se l'impresa accetta depositi dal pubblico. Un token detenuto per un cliente in modo tale che questi disponga soltanto di una pretesa contrattuale costituisce un deposito ai sensi dell'art. 1 della legge sulle banche (LBCR; BankA), salvo che si applichi un'eccezione, e lo stesso vale per una stablecoin emessa a fronte di una promessa di rimborso.³ Il terzo filtro è la legge sugli istituti finanziari (LIsFi; FinIA), che si applica a chiunque gestisca patrimoni per conto di clienti in virtù di una procura, compresi i gestori di portafoglio che operano esclusivamente in cripto-attività.⁴ Il quarto verifica se i token siano valori mobiliari, perché la negoziazione di valori mobiliari per conto di terzi o la gestione di una piattaforma per la loro negoziazione fanno scattare l'autorizzazione quale società di intermediazione mobiliare e la legge sull'infrastruttura finanziaria (LInFi; FinMIA).⁵ Il quinto riguarda l'investimento collettivo: la messa in comune del denaro degli investitori per un investimento comune con gestione esterna costituisce un investimento collettivo di capitale, qualunque sia la tecnologia impiegata.⁶

La sequenza

1. L'impresa custodisce, trasferisce, scambia o tratta in altro modo cripto-attività appartenenti a terzi, a titolo professionale, in Svizzera o dalla Svizzera? In caso affermativo, è un intermediario finanziario e deve affiliarsi a un OAD prima di iniziare l'attività. Se l'unica attività consiste nello sviluppo e nella pubblicazione di software senza alcun potere di disposizione sui valori patrimoniali dei clienti, è probabilmente al di fuori della LRD, benché un gestore di front-end che instrada gli ordini dei clienti o percepisce commissioni sulle transazioni sia esposto a rischio.⁷
2. L'impresa accetta cripto-attività o moneta fiat da più di venti persone, o fa pubblicità al pubblico a tale scopo, in modo tale che la controparte disponga soltanto di una pretesa alla riconsegna? In caso affermativo, si tratta di accettazione di depositi, salvo che i valori patrimoniali siano detenuti in modo da poter essere separati ai sensi dell'art. 16 n. 1bis LBCR e che l'impresa non li utilizzi per conto proprio. L'autorizzazione fintech di cui all'art. 1b LBCR consente di accettare depositi fino a 100 milioni di CHF senza interessi e senza investirli, mentre lo spazio di sperimentazione (sandbox) di cui all'art. 6 OBCR consente fino a 1 milione di CHF senza alcuna autorizzazione.⁸
3. L'impresa decide, per conto del cliente e in virtù di una procura, come investire le cripto-attività del cliente? In caso affermativo, è un gestore patrimoniale ai sensi dell'art. 17 LIsFi e necessita di un'autorizzazione della FINMA nonché dell'affiliazione a un organismo di vigilanza (OV). La consulenza senza potere di disposizione esula dalla LIsFi, benché possa far scattare le regole di comportamento della LSerFi e l'iscrizione quale consulente alla clientela.⁹
4. I token sono valori mobiliari (standardizzati, idonei a essere negoziati su vasta scala, incorporanti un diritto di credito o un diritto di partecipazione)? In caso affermativo e se l'impresa li negozia per conto di terzi, li sottoscrive a fermo o gestisce un mercato, necessita di un'autorizzazione quale società di intermediazione mobiliare o di un'autorizzazione quale sede di negoziazione. I payment token e i puri utility token non sono valori mobiliari secondo la tassonomia della FINMA, ed è per questo che la maggior parte delle piattaforme di scambio a pronti in Svizzera opera in qualità di membro di un OAD senza autorizzazione della FINMA.¹⁰
5. L'impresa mette in comune i valori patrimoniali di più investitori per una gestione collettiva? In caso affermativo, al veicolo si applica la LICol e al suo gestore la LIsFi, fatte salve le regole de minimis per i gestori di patrimoni collettivi e il regime degli investitori qualificati.¹¹
6. L'impresa emette un token rimborsabile alla pari in moneta fiat o ancorato a una riserva? In caso affermativo, la FINMA considera l'emittente come un soggetto che accetta depositi oppure l'assetto come un investimento collettivo, e la costruzione basata sulla garanzia bancaria è esaminata in modo critico nella comunicazione della FINMA del 2024.¹²
7. L'impresa offre i token al pubblico con una documentazione che funge da prospetto? Se i token sono valori mobiliari, si applicano gli art. 35 segg. LSerFi, con le eccezioni di cui agli art. 36 e 37.¹³

La questione del ruling

Un fondatore che ha percorso la sequenza ed è giunto a una risposta incerta alla fase 2, 4 o 6 dovrebbe valutare una richiesta formale alla FINMA ai sensi della guida pratica sulle ICO. La FINMA risponde con una lettera di valutazione non vincolante che, nella pratica, banche, revisori e OAD accettano come base per l'apertura della relazione. La procedura richiede da due a quattro mesi se il dossier è completo ed è fatturata a ore.¹⁴

Note

1. Legge federale del 25 settembre 2020 sull'adeguamento del diritto federale agli sviluppi della tecnologia di registro distribuito (RU 2021 33), entrata in vigore a tappe il 1º febbraio e il 1º agosto 2021; cfr. Parte C, Capitolo V. ↩
2. Legge del 10 ottobre 1997 sul riciclaggio di denaro (LRD; GwG, RS 955.0), art. 2 cpv. 3 e art. 14; le soglie relative al carattere professionale sono stabilite agli art. 7 segg. dell'ordinanza sul riciclaggio di denaro (ORD; GwV, RS 955.01); cfr. Parte F, Capitoli I e II. ↩
3. Legge dell'8 novembre 1934 sulle banche (LBCR; BankG, RS 952.0), art. 1 cpv. 2 e art. 1a; ordinanza sulle banche (OBCR; BankV, RS 952.02), art. 5; cfr. Parte E, Capitolo II. ↩
4. Legge del 15 giugno 2018 sugli istituti finanziari (LIsFi; FINIG, RS 954.1), art. 2 cpv. 1 e art. 17 segg.; cfr. Parte E, Capitolo III. ↩
5. Legge del 19 giugno 2015 sull'infrastruttura finanziaria (LInFi; FinfraG, RS 958.1), art. 2 lett. b e bbis e art. 73a segg.; LIsFi art. 41 segg.; cfr. Parte E, Capitolo V. ↩
6. Legge del 23 giugno 2006 sugli investimenti collettivi (LICol; KAG, RS 951.31), art. 7; cfr. Parte E, Capitolo VI. ↩
7. La prassi della FINMA relativa ai fornitori di wallet non custodial e ai front-end DeFi è descritta nella Parte F, Capitolo II e nella Parte E, Capitolo IX; il rapporto del Consiglio federale sulla DeFi del 2022 è esaminato nella Parte C, Capitolo VI. ↩
8. LBCR art. 1b e art. 16 n. 1bis; OBCR art. 5 cpv. 3 lett. c (conti di regolamento) e art. 6 (sandbox); Comunicazione FINMA sulla vigilanza 08/2023 del 20 dicembre 2023 sullo staking; cfr. Parte E, Capitoli II e VIII. ↩
9. LIsFi art. 17 cpv. 1 e art. 61 segg.; legge del 15 giugno 2018 sui servizi finanziari (LSerFi; FIDLEG, RS 950.1), art. 28 segg. sul registro dei consulenti alla clientela; cfr. Parte E, Capitoli III e IV. ↩
10. FINMA, Guida pratica per il trattamento delle richieste di assoggettamento concernenti le initial coin offering (ICO) del 16 febbraio 2018, sezione 3; complemento dell'11 settembre 2019; cfr. Parte E, Capitolo I. ↩
11. LICol art. 7 e art. 10; LIsFi art. 24 cpv. 2 (soglie de minimis per i gestori di patrimoni collettivi); cfr. Parte E, Capitolo VI e Parte P, Capitolo VI. ↩
12. Comunicazione FINMA sulla vigilanza 06/2024 del 26 luglio 2024 sulle stablecoin; cfr. Parte E, Capitolo VII. ↩
13. LSerFi art. 35–37; cfr. Parte E, Capitolo IV. ↩
14. Guida pratica FINMA sulle ICO del 16 febbraio 2018, allegato (informazioni minime per le richieste); ordinanza del 15 ottobre 2008 sulla riscossione di emolumenti e tasse da parte della FINMA (Oem-FINMA; FINMA-GebV, RS 956.122), art. 8; cfr. Parte E, Capitolo XII. ↩

Solo a scopo informativo generale. Il presente articolo non costituisce consulenza legale o fiscale, non sostituisce la consulenza sul singolo caso e non instaura alcun rapporto tra avvocato e cliente. Riflette la situazione giuridica aggiornata a novembre 2026.