Fase uno: la qualificazione

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Perché il parere viene per primo

Tutto il resto discende dalla qualificazione, che deve quindi essere effettuata prima della costituzione dell’entità e prima di contattare qualsiasi investitore. La guida pratica della FINMA del 2018 distingue tra payment tokens, utility tokens e asset tokens, tratta gli ibridi in modo cumulativo e considera asset tokens le pretese alla ricezione di token in una fase di prefinanziamento o di prevendita se sono standardizzate e idonee a essere negoziate in modo massificato.¹ La Guide to Digital Token Offerings della MAS si chiede se il token sia un capital markets product ai sensi del Securities and Futures Act. Ciò dipende dal fatto che costituisca un’azione, una debenture, una quota di un organismo di investimento collettivo o un derivato. La Guida si chiede poi se l’emittente o un intermediario eserciti un’attività regolamentata.² I due quadri pongono domande simili con parole diverse. Un token che, secondo la tassonomia della FINMA, è un puro utility o payment token si colloca di regola al di fuori dell’SFA. La divergenza emerge con gli ibridi. Un utility token che funge anche da mezzo di pagamento è un payment token ai fini antiriciclaggio svizzeri e un digital payment token ai fini del PSA di Singapore, il che fa rientrare le attività dell’emittente e del distributore in due distinti regimi autorizzativi.

Un parere di qualificazione dovrebbe affrontare, per ciascuna giurisdizione, le cinque domande che le autorità di vigilanza pongono. Quale diritto conferisce il token? Tale diritto è esercitabile nei confronti dell’emittente? Il token è trasferibile e fungibile? È destinato a essere negoziato? Che cosa promette l’emittente nelle sue comunicazioni? L’ultima domanda è quella che i fondatori sottovalutano. Un token commercializzato con la promessa di un apprezzamento, di un programma di riacquisto o di una partecipazione ai ricavi è un asset token, qualunque cosa dica il codice. Entrambe le autorità di vigilanza leggono il canale Discord.

La via della richiesta preventiva

La FINMA risponde alle richieste sullo statuto regolamentare di un token in progetto, sulla base della sua guida pratica del 2018, a fronte di un questionario e di un emolumento. La risposta, pur non essendo formalmente vincolante, è in pratica rispettata.³ La procedura richiede da due a quattro mesi e costa da CHF 10.000 a CHF 40.000 di emolumenti FINMA a seconda della complessità. La MAS non prevede un’analoga procedura di no-action per le offerte di token. Gli emittenti si affidano a pareri legali e, nei casi limite, a un colloquio preliminare con il FinTech and Innovation Group che non produce alcuna conferma scritta. La maggior parte dei token emessi in Svizzera e commercializzati a Singapore è quindi corredata di una risposta della FINMA e di un parere di un legale di Singapore, che insieme costituiscono il fascicolo richiesto dalle piattaforme di scambio al momento del listing.

Note

1. FINMA, Guida pratica per il trattamento delle richieste di assoggettamento concernenti le initial coin offering (ICO) del 16 febbraio 2018, sezioni da 3.1 a 3.3 (categorie di token; ibridi; prefinanziamento e prevendita trattati come valori mobiliari se standardizzati e idonei a essere negoziati in modo massificato). ↩
2. MAS, “A Guide to Digital Token Offerings”, ultimo aggiornamento 26 maggio 2020, paragrafi da 2.1 a 2.9 (quando un digital token è un capital markets product) e da 3.1 a 3.8 (intermediari). Parte K, capitolo IV. ↩
3. Legge del 22 giugno 2007 sulla vigilanza dei mercati finanziari (LFINMA; FINMASA), RS 956.1, art. 15 (emolumenti); Ordinanza sugli emolumenti e sulle tasse della FINMA (Oem-FINMA; FINMA-GebV), RS 956.122, art. 8 (emolumento in base al tempo impiegato, tariffe orarie da CHF 100 a CHF 400); FINMA, guida pratica ICO 2018, allegato (informazioni minime per le richieste). ↩

Solo a scopo informativo generale. Il presente articolo non costituisce consulenza legale o fiscale, non sostituisce la consulenza sul singolo caso e non instaura alcun rapporto tra avvocato e cliente. Riflette la situazione giuridica aggiornata a novembre 2026.