La sostanza: che cosa richiede concretamente il diritto
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La sostanza è la condizione dell'arbitraggio legittimo. Essa si articola in tre livelli che il cliente deve distinguere: regolamentare, fiscale e societario.
La sostanza regolamentare è la presenza richiesta dalla legge che disciplina l'autorizzazione. In Svizzera ciò significa un organo di direzione che prende le decisioni in Svizzera, un'organizzazione che svolge l'attività autorizzata dalla Svizzera, funzioni di compliance e di gestione dei rischi in Svizzera e documentazione conservata in Svizzera. Il requisito non esige che ogni dipendente sia svizzero, bensì che l'entità svizzera sia il luogo da cui l'attività è gestita. A Singapore ciò significa l'executive director residente, la sede d'affari stabile e il compliance officer locale che la MAS si attende da una MPI. Significa inoltre che le infrastrutture tecnologiche e i dati, che le Technology Risk Management Guidelines vogliono sotto il controllo del titolare della licenza, siano effettivamente tali, insieme a valori patrimoniali della clientela detenuti a Singapore. Entrambe le autorità di vigilanza verificano la sostanza nella fase della domanda, mediante colloqui con la direzione proposta, e dopo l'autorizzazione mediante ispezioni. Entrambe ammettono l'esternalizzazione di funzioni all'interno del gruppo sulla base di contratti scritti, purché il titolare della licenza mantenga il controllo e la responsabilità; è questo il meccanismo attraverso il quale un gruppo presente in entrambi i centri può condividere la tecnologia senza condividere la sostanza.1
La sostanza fiscale è la presenza che le autorità fiscali richiedono per riconoscere l'entità come residente e per concedere i benefici convenzionali. La Svizzera guarda al luogo dell'amministrazione effettiva ai sensi dell'art. 50 LIFD (DFTA) e delle leggi cantonali, e le autorità fiscali cantonali rifiutano di considerare una società come residente in Svizzera se il suo consiglio di amministrazione si riunisce all'estero e le sue decisioni vengono prese all'estero. Singapore applica lo stesso criterio ai sensi della s. 2 dell'Income Tax Act attraverso il concetto di "control and management" e, dal 2024, impone il requisito di sostanza economica della s. 10L sulle plusvalenze derivanti dalla cessione di attività estere. I lavori BEPS dell'OCSE e l'imposta minima globale del Secondo Pilastro aggiungono, per i grandi gruppi, una soglia minima a livello di gruppo del 15 per cento. La Svizzera la applica dal 1º gennaio 2024 tramite l'imposta integrativa nazionale minima qualificata e Singapore dal 1º gennaio 2025, il che ha eliminato l'incentivo a contabilizzare gli utili derivanti da attività digitali in un'entità a tassazione zero all'interno di un tale gruppo.2
La sostanza societaria è la presenza richiesta dal diritto societario. Una AG svizzera necessita, ai sensi dell'art. 718 cpv. 4 CO, di almeno un amministratore con firma individuale, o di due con firma collettiva, domiciliato in Svizzera. Una società di Singapore necessita, ai sensi della s. 145 del Companies Act 1967, di almeno un amministratore ordinariamente residente a Singapore. Si tratta di requisiti minimi che i servizi di amministratori fiduciari soddisfano. Essi costituiscono la soglia minima della sostanza e mai la sua prova. Un'autorità di vigilanza che riscontri un amministratore fiduciario privo di conoscenza dell'attività considera tale riscontro come indizio di una società bucalettere, qualunque cosa risulti dal registro di commercio.3
Lista di controllo
Prima di affermare che un'entità svizzera o singaporiana è la vera sede dell'attività, occorre verificare che: - il consiglio di amministrazione si riunisca nell'ordinamento interessato, vi tenga i verbali e vi prenda le decisioni coperte dall'autorizzazione; - l'amministratore delegato o almeno un executive director vi risieda con un permesso che consente lo svolgimento del ruolo; - il compliance officer e il responsabile antiriciclaggio vi abbiano sede e riferiscano al consiglio di amministrazione locale; - i contratti con la clientela siano stipulati con l'entità locale e i valori patrimoniali dei clienti siano da essa controllati; - i sistemi che gestiscono l'attività autorizzata siano gestiti localmente oppure esternalizzati sulla base di un contratto scritto che l'autorità di vigilanza ha visionato; - la dichiarazione fiscale sia presentata sulla base dell'amministrazione effettiva in quel luogo e la documentazione sui prezzi di trasferimento illustri ciò che l'entità fa per il gruppo; - il sito web e il materiale di marketing descrivano correttamente l'autorizzazione dell'entità e non prendano in prestito la reputazione dell'altro ordinamento.
Note
- Circolare FINMA 2018/3 "Outsourcing – banche, società di intermediazione mobiliare e assicuratori", nella versione modificata, e sua applicazione agli istituti soggetti alla LIsFi tramite l'art. 14 LIsFi. MAS, Guidelines on Outsourcing, ottobre 2018 nella versione modificata, e MAS Notice on Outsourcing per i titolari di licenze per servizi di pagamento. Cfr. Parte P, Capitolo IV, sul modello operativo. ↩
- Art. 50 LIFD. Income Tax Act 1947, s. 2(1), definizione di "resident in Singapore", e s. 10L. Ordinanza sull'imposizione minima dei grandi gruppi di imprese (OImM; MindStV, RS 642.161), in vigore dal 1º gennaio 2024 (QDMTT), con la regola di inclusione del reddito dal 1º gennaio 2025. Multinational Enterprise (Minimum Tax) Act 2024 (Singapore), in vigore per gli esercizi che iniziano il 1º gennaio 2025 o successivamente. Cfr. Parte G, Capitolo IX, e Parte M, Capitolo IX. ↩
- Art. 718 cpv. 4 CO. Companies Act 1967 (Singapore), s. 145(1). Sugli amministratori fiduciari a Singapore e sulle riforme ACRA del 2024 che impongono la comunicazione della qualità di fiduciario cfr. Parte P, Capitolo III. ↩
Solo a scopo informativo generale. Il presente articolo non costituisce consulenza legale o fiscale, non sostituisce la consulenza sul singolo caso e non instaura alcun rapporto tra avvocato e cliente. Riflette la situazione giuridica aggiornata a novembre 2026.